【关键词】

违法所得没收证明标准鉴定人出庭举证重点

【要旨】

检察机关提出没收违法所得申请，应有证据证明申请没收的财产直接或者间 接来源于犯罪所得，或者能够排除财产合法来源的可能性。人民检察院出席申请 没收违法所得案件庭审，应当重点对于申请没收的财产属于违法所得进行举证。

对于专业性较强的案件，可以申请鉴定人出庭。

【基本案情】

犯罪嫌疑人白静，男，A国有银行金融市场部投资中心本币投资处原处长。

利害关系人邢某某，白静亲属。

诉讼代理人牛某，邢某某儿子。

2008至2010年间，白静伙同樊某某（曾任某国有控股的B证券公司投资 银行事业部固定收益证券总部总经理助理、固定收益证券总部销售交易部总经理 等职务，另案处理）等人先后成立了甲公司及乙公司，并在C银行股份有限公 司为上述两公司开设了资金一般账户和进行银行间债券交易的丙类账户。白静、 樊某某利用各自在A银行、B证券公司负责债券买卖业务的职务便利，在A银 行购入或卖出债券，或者利用B证券公司的资质、信用委托其他银行代为购入、 经营银行债券过程中，增加交易环节，将白静实际控制的甲公司和乙公司引入交 易流程，使上述两公司与A银行、B证券公司进行关联交易，套取A银行、B 证券公司的应得利益。通过上述方式对73支债券交易进行操纵，甲公司和乙公 司在未投入任何资金的情况下，套取国有资金共计人民币2.06亿余元。其中， 400余万元由樊某某占有使用，其他大部分资金由白静占有使用，白静使用1.45 亿余元以全额付款方式购买9套房产，登记在自己妻子及其他亲属名下。该9 套房产被办案机关依法查封。

【诉讼过程】

2013年9月9日，内蒙古自治区公安厅以涉嫌职务侵占罪对白静立案侦查， 查明白静已于2013年7月31日逃匿境外。2013年12月7日，内蒙古自治 区人民检察院对白静批准逮捕，同年12月17日国际刑警组织对白静发布红色 通报。2019年2月2日，内蒙古自治区公安厅将白静涉嫌贪污罪线索移送内蒙 古自治区监察委员会，同年2月28日，内蒙古自治区监察委员会对白静立案调 查。同年5月20日，内蒙古自治区监察委员会向内蒙古自治区人民检察院移送 没收违法所得意见书。同年5月24日，内蒙古自治区人民检察院将案件交由呼 和浩特市人民检察院办理。同年6月6日，呼和浩特市人民检察院向呼和浩特 市中级人民法院提出没收违法所得申请。利害关系人及其诉讼代理人在法院公告 期间申请参加诉讼，对检察机关没收违法所得申请没有提出异议。2020年11 月13日，呼和浩特市中级人民法院作出违法所得没收裁定，依法没收白静使用 贪污违法所得购买的9套房产。

【检察履职情况】

（一）提前介入完善主体身份证据，依法妥善处理共同犯罪案件。内蒙古自 治区检察机关提前介入白静案时，审查发现证明白静构成贪污罪主体身份的证据 不足，而共同犯罪人樊某某已经被呼和浩特市赛罕区人民检察院以职务侵占罪提 起公诉。检察机关依法将白静案和樊某某案一并审查，建议内蒙古自治区监察委 员会针对二人主体身份进一步补充调取证据。监察机关根据检察机关列出的补充 完善证据清单，补充调取了A银行党委会议纪要、B证券公司党政联席会议纪 要、任命文件等证据，证明白静与樊某某均系国家工作人员，二人利用职务上的 便利侵吞国有资产的共同犯罪行为应当定性为贪污罪。检察机关在与监察机关、 公安机关、人民法院就案件新证据和适用程序等问题充分沟通后，依法适用违法 所得没收程序申请没收白静贪污犯罪所得，依法对樊某某案变更起诉指控罪名。

（二）严格审查监察机关没收违法所得意见，准确界定申请没收的财产范围。 监察机关调查期间依法查封、扣押、冻结了白静亲属名下11套房产及部分资金， 没收违法所得意见书认定上述财产均来源于白静贪污犯罪所得，建议检察机关依 法申请没收。检察机关审查认为，监察机关查封的9套房产系以全额付款方式 购买，均登记在白静亲属名下，但登记购买人均未出资且对该9套房产不知情； 9套房产的购买资金均来源于白静实际控制的甲公司和乙公司银行账户；白静伙 同樊某某利用职务便利套取A银行和B证券公司资金后转入甲公司和乙公司银 行账户。根据现有证据，可以认定该9套房产来源于白静贪污犯罪所得。 其余2套房产，现有证据证明其中1套系白静妻兄向白静借钱购买，且事 后已将购房款项归还，检察机关认为无法认定该套房产属于白静贪污犯罪所得， 不应列入申请没收的财产范围；另1套房产由樊某某购买并登记在樊名下，现 有证据能够证明购房资金来源于二人贪污犯罪所得，但在樊某某案中处理更为妥 当。监察机关冻结、扣押的资金，检察机关审查认为来源不清，且白静夫妇案发 前一直在金融单位工作，收入较高，同时使用家庭收入进行了股票等金融类投资， 现有证据尚达不到认定高度可能属于白静贪污违法所得的证明标准，不宜列入申 请没收范围。监察机关认可上述意见。

（三）申请鉴定人出庭作证，增强庭审举证效果。本案证据繁杂、专业性强， 白静贪污犯罪手段隐秘、过程复杂，在看似正常的银行间债券买卖过程中将其所 控制公司引入交易流程，通过增加交易环节、控制交易价格，以低买高卖的方式 套取A银行、B证券公司应得利益。犯罪行为涉及银行间债券买卖的交易流程、 交易策略、交易要素等专业知识，不为普通大众所熟知。2020年10月14日， 呼和浩特市中级人民法院公开开庭审理白静贪污违法所得没收案时，检察机关申 请鉴定人出庭，就会计鉴定意见内容进行解释说明，对白静操纵债券交易过程和 违法资金流向等进行全面分析，有力证明了白静贪污犯罪事实及贪污所得流向， 增强了庭审举证效果。

（四）突出庭审举证重点，着重证明申请没收的财产属于违法所得。庭审中， 检察机关针对白静有贪污犯罪事实出示相关证据。通过出示任职文件、会议纪要 等证据，证明白静符合贪污罪主体要件；运用多媒体分类示证方式，分步骤展示 白静对债券交易的操纵过程，证明其利用职务便利实施了贪污犯罪。对申请没收 的9套房产属于白静贪污违法所得进行重点举证。出示购房合同、房产登记信 息等书证及登记购买人证言，证明申请没收的9套房产系以全额付款方式购买， 但登记购买人对房产不知情且未出资；出示委托付款书、付款凭证等书证，证明 申请没收的9套房产的购买资金全部来源于白静控制的甲公司和乙公司银行账 户；出示银行开户资料、银行流水等书证，相关证人证言，另案被告人樊某某供 述及鉴定意见，并申请鉴定人出庭对鉴定意见进行说明，证明甲公司和乙公司银 行账户的资金高度可能属于白静套取的A银行和B证券公司的国有资金，且部 分用于购买房产等消费；出示查封、扣押通知书、接收协助执行法律文书登记表 等书证，证明申请没收的9套房产已全部被监察机关依法查封。利害关系人及 其诉讼代理人对检察机关出示的证据未提出异议。人民法院采信上述证据，依法 裁定没收白静使用贪污违法所得购买的9套房产。

【指导意义】

（一）准确把握认定违法所得的证明标准，依法提出没收申请。检察机关提 出没收违法所得申请，应当有证据证明有犯罪事实。除因犯罪嫌疑人、被告人逃 匿无法收集的证据外，其他能够证明犯罪事实的证据都应当收集在案。在案证据 应能够证明申请没收的财产具有高度可能系直接或者间接来源于违法所得或者 系犯罪嫌疑人、被告人非法持有的违禁品、供犯罪所用的本人财物。对于在案证 据无法证明部分财产系犯罪嫌疑人、被告人违法所得及其他涉案财产的，则不应 列入申请没收的财产范围。

（二）证明申请没收的财产属于违法所得，是检察机关庭审举证的重点。人 民法院开庭审理申请没收违法所得案件，人民检察院应当派员出席法庭承担举证 责任。针对犯罪嫌疑人、被告人实施了法律规定的重大犯罪出示相关证据后，应 当着重针对申请没收的财产属于违法所得进行举证。对于涉及金融证券类等重大 复杂、专业性强的案件，检察机关可以申请人民法院通知鉴定人出庭作证，以增 强证明效果。

【相关规定】

《中华人民共和国监察法》第四十八条

《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款

《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百九十八条、第二百九十九条、第三百 条

《人民检察院刑事诉讼规则》第十二章第四节

《最高人民法院、最高人民检察院关于适用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡 案件违法所得没收程序若干问题的规定》第一条至第三条，第五条至第十条，第 十三条至第十七条

福建益慎律师事务所"诚心说案"陈律师团队